武漢法律顧問律師

　　《中華人民共和國公司法》經第十屆全國人民代表大會常務委員會第十八次會議于2005年10月27日第二次修正通過，已于2006年1月1日起施行(以下簡稱新公司法)，新公司法根據我國社會和經濟發展的最新要求，借鑒各國公司立法改革的最新成果，在資本制度、公司法人治理結構、法人人格否認、股東權保護制度等方面進一步完善了行之有效的制度和規則，同時也規范和明確了有限責任公司股東轉讓股權的條件、程序、效力等問題。對此，筆者就新公司法關于有限責任公司股權轉讓的條件及限制略談淺見。

一、股權轉讓概述

(一)股權及其分類

　　所謂“股權”亦即股東權，是指股東因出資而對公司財產所享有的權利。股權的內容和表現形式并非是單一的，各國公司法所規定的股權也是多種多樣的，通常依不同的標準或從不同的角度，可對股權作以下分類：

　　1、根據股權的內容和行使的目的，股權可分為自益權與共益權。

　　自益權是指股東專為自己利益的目的而行使的權利。主要包括：發給出資證明或者股票的請求權、股份轉讓過戶請求權、股息和紅利的分配請求權、公司剩余財產的分配請求權等。

　　共益權是指股東既為自己的利益又兼為公司的目的而行使的股權。主要包括：出席股東會的表決權、股東會的召集請求權、任免董事和公司管理人員的請求權、查閱公司章程及簿冊的請求權、要求宣告股東會議決議無效的請求權、對董事或監事提起訴訟的權利等。

　　自益權與共益權是對股權的基本分類。自益權主要是財產權，共益權主要是管理權，二者均為股權的內容。

　　2、根據股權的行使方式，股權可分為單獨股東權與少數股東權。

　　單獨股東權，是指可以由股東一人單獨行使的權利。每一個股東都享有并可以依自己的意志行使單獨股東權，而不受其他限制。少數股東權是指持有已發行股份的一定比例以上的股東才能行使的權利。行使少數股東權的股東既可是自己持股數達到一定比例的股東，也可是其所持股份合并達到一定比例的數名股東。

　　3、根據股權的性質，股權可分為固有權與非固有權。

　　固有權又稱法定股權或者不可剝奪股權，是指公司法賦予股東享有的，不得以公司章程或者股東會決議予以剝奪或者限制的權利。非固有權又稱非法定股權或者不可剝奪股權，是指非由公司法直接賦予的，可由公司章程或股東會議予以剝奪或者限制的權利。自益權多屬于非固有權，而共益權多屬于固有權。

　　4、根據股權享有的主體，股權可分為普通股東權與特別股東權。

　　普通股東權是普通股東享有的股權;特別股東權是特別股東享有的股權。股份公司的股份可分為普通股與特別股，相應的，股權也可分為普通股東權與特別股東權。普通股東權與特別股東權的內容是不同的。優先股的股東有權按約定的股利率分取股利，但其不能參加股東會，無表決權。

(二)股權轉讓的形式

　　有限責任公司的股權轉讓有多種形式：

　　1、普通轉讓與特殊轉讓

　　這是根據股權轉讓在《公司法》上有無規定而作的劃分。普通轉讓指《公司法》上規定的有償轉讓，即股權的買賣。特殊轉讓指《公司法》沒規定的轉讓，如股權的出質和因離婚、繼承和執行等而導致的股權轉讓。

　　2、內部轉讓和外部轉讓

　　這是根據受讓人的不同而作的分類。內部轉讓即股東之間的轉讓，是指股東將自己的股份全部或部分轉讓給公司的其他股東。外部轉讓，是指部分股東將自己的股份全部或部分轉讓給股東以外的第三人。

　　3、全部轉讓與部分轉讓

　　這是根據標的在轉讓中是否分割而作的劃分。部分轉讓指股東對股權的一部分所作的轉讓，也包括股權分別對二個以上的主體所作的轉讓。全部轉讓指股權的一并轉讓。

　　4、約定轉讓與法定轉讓

　　這是根據轉讓所賴以發生的依據而作的劃分。約定轉讓是基于當事人合意而發生的轉讓，如股份的出讓等。法定轉讓是依法發生的轉讓，如股份的繼承等。

5、其他分類

　　例如，退股是基于司法權而發生的，具有強制性，可被視為一種強制轉讓。

(三)股權轉讓的條件

　　由于有限責任公司在本質上是資合公司，這就決定了它必須維持公司資本，在股東不愿和無力擁有其股權時，不得抽回出資，而只能轉讓于他人，所以轉讓股權就成了有限責任公司股東退出公司的唯一選擇。同時，有限責任公司的建立又以股東間的信任為基礎，具有一定的人合性，股東之間的依賴和股東的穩定對公司有著至關重要的作用，這使得股東的股權轉讓不象股份有限公司的股權轉讓那么自由，所以各國公司法對有限責任公司股東的股權轉讓都作出了比較嚴格的條件限制，這些條件限制主要包括實質要件和形式要件。

　　1、實質要件。又分為內部轉讓條件和外部轉讓的限制條件兩種。

(1)內部轉讓條件

　　因為股東之間股權的轉讓只會影響內部股東出資比例即權利的大小，對重視人合因素的有限責任公司來講，其存在基礎即股東之間的相互信任沒有發生變化。所以，對內部轉讓的實質要件的規定不很嚴格，通常有以下三種情形：一是股東之間可以自由轉讓其股權的全部或部分，無需經股東會的同意。二是原則上股東之間可以自由轉讓其股權的全部或部分，但公司章程可以對股東之間轉讓股權附加其他條件。三是規定股東之間轉讓股權必須經股東會同意。

　　(2)外部轉讓的限制條件

　　有限責任公司具有人合屬性，股東的個人信用及相互關系直接影響到公司的風格甚至信譽，所以各國公司法對有限責任公司股東向公司外第三人的轉讓股權，多有限制性規定。大致可分為法定限制和約定限制兩類。法定限制實際上是一種強制限制，其基本做法就是在立法上直接規定股權轉讓的限制條件。股權的轉讓，特別是向公司外第三人的轉讓，必須符合法律的規定方能有效。約定限制實質上是一種自主限制，其基本特點就是法律不對轉讓限制作出硬性要求，而是將此問題交由股東自行處理，允許公司通過章程或合同等形式對股權轉讓作出具體限制。

2、形式要件

　　股權轉讓除滿足上述實體條件外，一般還具有形式上的要件，所謂股權轉讓的形式要件，既涉及股權轉讓協議的形式締結;也包括股權轉讓是否需要登記或公正等法定手續，對于股權轉讓的形式要件，許多國家的公司法都作了明確規定。

　　二、新公司法對有限責任公司股權轉讓的條件和限制

　　如前所述，有限責任公司兼具人合性與資合性的特點，這一特點決定了有限責任公司的股權轉讓既要遵循資本的自由流動原則，又要保證股東間的依賴與穩定，因此，股東的股權轉讓必然要符合一定的條件和受到一定的限制，我國新公司法對有限責任公司的股權的轉讓也不例外地作了相應的規定和限制。

(一)限制的法理基礎

1、人合因素

　　有限責任公司雖然從本質上說是一種資本的聯合，但因其股東人數有上限的規定，資本又具有封閉的特點，故股東之間具有人身信任因素，具有“人合”的色彩。我國的有限公司具有“人合”與“資合”的雙重性質。這種雙重性質，不僅反映在有限公司對外關系上，也反映在它的內部關系上。有限責任公司的“人合”性，突出表現在股東向股東以外的人轉讓股權作出決議時的限制態度。這種限制，其目的在于維護股東的緊密關系，避免公司因股東的變動而影響生產經營活動。

2、信用保證

　　由于有限公司的股東人數較少，我國《公司法》規定是五十人以下。彼此之間一般比較了解，既重視公司資本的確定和充實，又能兼顧股東相互間信用關系的維持，關注股東本身的財產狀況、商業信譽、經營能力等個人條件，由此勢必強化股東對公司的使命感和責任感，使公司對外具有較高的信用品級。

3、經營管理需要

　　有限公司股東設立公司時，相互之間看中的可能不是資金，出資問題在有些股東看來并不是第一位的，特別是在高薪技術公司中，雙方或者多方合作可能是一種優勢互補的結果，譬如，甲股東有充實的資金，乙股東擁有專利或者非專利技術，丙股東則擅長公司運作和管理。這樣的合作有利于公司的經營和效益的提高，任何一方退出，都可能使公司陷于窘境，也違背當初合作組建有限公司的初衷。因此，對有限公司股東轉讓股權予以適當的限制是非常必要的。

　　(二)股權轉讓的條件和限制

　　根據新公司法第七十二條、第七十三條、第七十五條、第七十六條的規定精神，引起股權轉讓變動的情形有以下幾種：1、股東之間主動轉讓股權;2、股東向股東以外的第三人轉讓股權;3、因股權的強制執行引起的股權轉讓;4、異議股東行使回購請求權引起的股權轉讓